基于服务众筹的合法性原理构建ICO的合规思路

文 / 曹艾米

数字货币与ICO看似极不理性，却持续火热，原因是：

1､建立在数字货币牛市基础上，投资数字币的人群范围持续扩大；
2､创造了影响世界的金融技术，输出了影响力，牛市有价值支撑；
3､关注者与研究者越来越多，行业前景逐渐清晰，可望进入良性发展期；

4､领军人才积累的历史业绩成为ICO项目的信用背书，合乎“投资即投人”的投资理念。

所以我不认为ICO需要什么前置审批，只要及时控制其法律后果，使法律责任得以及时遏制与追究就足够了。现在有的专家建议金融创新可以适用“监管沙盒”政策，允许项目试点实施，进行动态监督，及时的提出建议，要求项目方调整。举个例子，网易的“一元夺宝”，如果存在沙盒监管，那么后台的概率设置有没有猫腻，是独立概率还是整体概率，就至少会有一个说法，不会说大家都蒙着去抽奖，感觉到冤上法院也没证据，直到出现一例花了一百多万去夺宝，最后到网易公司门口去举牌，公司就单独、特殊的处理一下，这种情况。

ICO是一种“深度投资”，尽管存在泡沫，也没什么正规的程序，靠谱项目也很少，但是参与ICO的人，都是确有风险承受能力的玩币者，他们参与一个ICO项目，是长期持有还是进行炒币游戏，意愿一般比较明确。而且，尽管ICO看似额度极高，动辄上千万美金，但是圈内的潜规则，其中部分募得的代币是要用来支撑币值的，绝不会让参与者血本无归的，是一个“借币搭场”、大家动脑筋参与、获得不均衡回报的集体游戏，最后少数高位逃出，多数短线操作，部分持币作长期投资，部分亏损。但因数字货币大牛市的背景，比特币、以太坊、莱特币等不断升值，确实能够支撑ICO项目的回报。

类似我这样的研究者，会对“监管沙盒”的监管内容感兴趣，而且对极端类似股权众筹、不分阶段、重炒币胜过项目价值的娱乐性ICO会产生“极度不规范”的感觉。但是，娱乐本身是有价值的，ICO作为玩币族杀时间、倒仓、玩心跳、小赌怡情的局，或许也没有什么不好，至少相对于金融领域其他的现象，感觉到大可以包容、随它去。所以这里只就“经济本质”，继续扯一扯ICO项目如何设置合理的代币投放结构，促进经济增长，释放经济能量，且做到合法合规，有包装余地。

现在的ICO项目，发币类似发股，没什么定性概念，只有定量概念，拍脑门想我该发千万级还是亿级，然后1-10选择一个数字，就可以写进白皮书，然后一部分用来填补费用，一部分用来开发，一部分拿去支付交易所以及坐庄炒币。

在产品上线后，用户使用平台是需要支付代币的，这时一部分代币留在交易市场，一部分拿去用，等于多发的代币，就会占用投资额度。很明显这样有几个弊端，首先大量的筹码长期用于炒作，系统内只有少量的代币有使用价值，使得币族构建的系统是用来玩的不是用来用的，一旦技术失去先进性，而且成为法币公敌，玩币族就玩不下去了，牛市就到了尽头。

此外，由于透支代币的稀缺性，一开始就发了7个亿，以后就要消化这7个亿，庄家如果不累个贼死，炒家就会抱怨上天，陷入零和博弈，平台却短期赚取了大量的费用。如果代币在ICO时发放量较少，在平台上线后根据用户增长、交易增长继续投放代币，就形成了代币的稀释和价值再分配，使市场波动平缓，提高一种币的储藏属性，简单说就是做慢牛。
现在的数字货币大牛市，主要是“投出个黑科技”的愿望来支撑的，即基础设施投资，与特定单位的经济产出不挂钩。但是明显同质化的项目越来越多，金融和产权交易的黑科技创造不会是无限的。应该说着眼经济价值的创造并且与币值挂钩，使币值有一个精确核算的基础，是牛市中后期杜绝币圈自杀的途径。

在法律合规性上，ICO时，程序员已经提交技术文档，链上已经在跑alpha版本，因此ICO性质上属于服务的预发售或者定制，是完全合法的。ICO这次初始投放，也是将基本服务投放给代理商的概念。现在有人认为代币是一种商品，就是因为它无法描述为具体的一项服务。但是ICO中每一个币，如果赋予它一个基本的投放规则，例如定义SNS平台上两个人物建立了一项互相关注的关系，就是一个币的价值，它就属于一项具体的服务了。在别的经济系统中也是同样。

如果不进行这种包装，例如正在进行的IPFS ICO被认定为股权私募，已经被美国SEC的投资者适当性条款监管了，按照合格投资者标准，要求投资者个人年收入超过20万美元、或与配偶共同年收入30万美元以上、或净资产达到100万美元的自然人。投入监管的怀抱，普通投资者也失去了参与众筹的机会。

如果项目称靠挖矿得到代币，说我这玩意不是非法集资，明明是劳动所得，费电所得，显卡投入所得等，这样虽然规避了法律监管，但是却不能构建利益分配系统，无法形成价值创造的网络，无法形成经济实体，只能停留在虚拟商品、准数字货币的角色上，那么当技术红利支出后，币圈就对世界再无贡献，丧失了增长性支撑。高强度的炒作和换手，可能是一条自取灭亡的路。

总之，区块链既然号称价值创造网络，就应该有基本的价值单位，和一套完整的价值创造逻辑，这才能与现存的经济、法律、金融理论搭界，在有秩序的世界中赢得一席之地。

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作者介绍：

曹艾米  大成律师事务所商业、金融、诉讼律师。在处理复杂商事与公司僵局纠纷中积累多年经验，代币金融系统研究者，期望解决组织治理、资本市场与股东关系中种种问题。

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